Contexte et portée de la déclaration
(Source : U.S. Securities and Exchange Commission)
La Division of Trading and Markets de la SEC a publié cette déclaration afin de clarifier l’application de la règle 15c3-3(b)(1) aux crypto asset securities. Cette communication s’adresse à l’ensemble des courtiers-négociants détenant des crypto asset securities pour le compte de clients, y compris ceux qui exercent également une activité sur des titres traditionnels. Il convient de souligner que cette déclaration reflète uniquement l’avis du personnel ; elle ne constitue ni une règle officielle ni une recommandation formelle et ne modifie pas les obligations juridiques existantes. Elle sert de déclaration transitoire, le temps que les autorités poursuivent leur évaluation des questions associées.
Exigences principales relatives à la détention physique selon la règle 15c3-3
En vertu de la règle 15c3-3, les courtiers-négociants doivent obtenir rapidement et conserver en permanence la détention physique ou le contrôle des « fully paid securities » et des « excess margin securities » de leurs clients. Cette déclaration de la Division of Trading and Markets porte exclusivement sur les critères de « détention physique » et n’aborde pas les autres exigences de responsabilité financière ou de conformité. Sous réserve du respect de certaines conditions et de la mise en place de mesures appropriées, les autorités ne s’opposeront pas à ce qu’un courtier-négociant considère qu’il détient physiquement les crypto asset securities de ses clients.
Accès direct et capacité de transfert pour les crypto assets
Si un courtier-négociant choisit d’assurer lui-même la conservation des crypto asset securities de ses clients, il doit pouvoir accéder directement à ces actifs et disposer de la capacité technique de les transférer sur le registre distribué concerné. Cela signifie que le courtier-négociant doit exercer un contrôle effectif sur la technologie et les mécanismes de transfert de l’actif, sans se reposer uniquement sur des tiers.
Mécanismes d’évaluation des risques liés à la technologie de registre distribué
Avant d’accepter la conservation de crypto asset securities, les courtiers-négociants doivent élaborer et mettre en œuvre des politiques et procédures écrites pour évaluer la technologie de registre distribué et son réseau utilisés par l’actif, et réexaminer régulièrement ces évaluations.
Les évaluations doivent porter sur la performance du système, sa scalabilité, la sécurité, la structure de gouvernance, ainsi que l’impact des mises à jour de protocole, des hard forks ou d’autres évolutions techniques. L’objectif est d’identifier les risques techniques ou opérationnels majeurs pouvant affecter la capacité du courtier-négociant à conserver les actifs et de mettre en place des contrôles de risque efficaces.
Ne pas considérer comme détenu en cas de problèmes majeurs
Si un courtier-négociant a connaissance de failles de sécurité majeures ou de problèmes opérationnels impactant la technologie ou le réseau d’un crypto asset, ou si ceux-ci présentent des risques significatifs pour son activité, l’actif ne doit pas être considéré comme détenu par le courtier-négociant. Cette décision porte exclusivement sur les risques directement liés à la conservation, et non sur la volatilité du marché ou l’image de l’entreprise.
Sécurité des clés privées et contrôles d’accès
Les courtiers-négociants doivent mettre en place des contrôles internes conformes aux meilleures pratiques du secteur afin de prévenir le vol, la perte ou l’utilisation non autorisée des clés privées. Les politiques et contrôles doivent garantir qu’aucun tiers — y compris clients ou affiliés — ne puisse transférer des crypto assets sans autorisation, à l’exception du courtier-négociant lui-même.
Protection des actifs et plans de continuité pour les situations d’urgence
Les courtiers-négociants doivent disposer de plans de continuité clairs pour des scénarios tels que des défaillances de blockchain, des attaques 51 %, des hard forks ou des airdrops, afin de garantir la sécurité et l’accessibilité des crypto asset securities en cas d’événement imprévu.
Ces dispositifs doivent également permettre de respecter les gels ou transferts juridiques d’actifs et d’assurer le transfert fluide des actifs à un récepteur qualifié en cas de cessation d’activité, de liquidation ou de procédure de faillite du courtier-négociant.
Nature de la déclaration et rappel de conformité
La Division of Trading and Markets rappelle que cette déclaration ne crée aucune nouvelle obligation juridique et ne remplace pas les devoirs existants des courtiers-négociants en matière de conseil en investissement, d’adéquation ou de respect de la norme d’intérêt supérieur. Toutes les évaluations et actions connexes doivent continuer à respecter l’ensemble des réglementations applicables.
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Résumé
Cette déclaration de la Division of Trading and Markets de la SEC n’introduit pas de nouveau cadre réglementaire pour les crypto asset securities. Elle précise les conditions dans lesquelles les courtiers-négociants peuvent être considérés comme détenant physiquement ces actifs sur le plan technologique, de la gestion des risques et des opérations, dans le cadre de la règle 15c3-3 existante. Pour le marché, cela indique que les autorités cherchent une solution pratique pour la conservation conforme des crypto asset securities sans modifier la réglementation actuelle, tout en adressant un signal clair selon lequel la conformité reste possible, bien que soumise à des exigences strictes.
