Antecedentes y alcance de la declaración
(Fuente: U.S. Securities and Exchange Commission)
La División de Trading and Markets de la SEC ha publicado esta declaración para clarificar la aplicación de la Regla 15c3-3(b)(1) a los valores de criptoactivos. Esta orientación se dirige a todos los broker-dealers que custodian valores de criptoactivos para clientes, incluidos aquellos que también operan con valores tradicionales. Es fundamental subrayar que esta declaración refleja únicamente la opinión del personal, no constituye una norma oficial ni una guía, y no modifica las obligaciones legales existentes. Su propósito es servir de declaración transitoria mientras los reguladores continúan evaluando cuestiones relacionadas.
Requisitos esenciales para la posesión física según la Regla 15c3-3
De acuerdo con la Regla 15c3-3, los broker-dealers deben obtener de inmediato y mantener de forma continua la posesión física o el control sobre los “valores totalmente pagados” y los “valores de margen excedente” de los clientes. Esta declaración de la División de Trading and Markets se centra exclusivamente en los criterios de “posesión física” y no aborda otros requisitos de responsabilidad financiera o de cumplimiento. Siempre que se cumplan determinadas condiciones y se adopten las medidas oportunas, los reguladores no se opondrán a que un broker-dealer se considere en posesión física de los valores de criptoactivos de sus clientes.
Acceso directo y capacidad de transferencia para criptoactivos
Si un broker-dealer decide custodiar directamente los valores de criptoactivos de sus clientes, debe poder acceder a estos activos de manera directa y disponer de la capacidad técnica para transferirlos en el libro mayor distribuido correspondiente. Esto implica que el broker-dealer debe tener control real sobre la tecnología y los mecanismos de transferencia del activo, sin depender únicamente de terceros.
Mecanismos de evaluación de riesgos para tecnología de libro mayor distribuido
Antes de asumir la custodia de valores de criptoactivos, los broker-dealers deben desarrollar e implementar políticas y procedimientos escritos para evaluar la tecnología de libro mayor distribuido y la red utilizada por el activo, y revisar dichas evaluaciones periódicamente.
Las evaluaciones deben cubrir el rendimiento del sistema, la escalabilidad, la seguridad, la estructura de gobernanza y el impacto de actualizaciones de protocolo, hard forks u otros cambios técnicos. El objetivo es identificar riesgos técnicos u operativos significativos que puedan afectar la capacidad del broker-dealer para custodiar los activos y establecer controles de riesgo eficaces.
No considerar como custodiado si existen problemas graves
Si un broker-dealer detecta fallos de seguridad graves o problemas operativos en la tecnología o red que respalda un criptoactivo, o si estos representan riesgos materiales para su negocio, el activo no debe considerarse como custodiado por el broker-dealer. Esta determinación se centra en los riesgos directamente asociados a la custodia, no en la volatilidad del mercado ni en factores reputacionales.
Seguridad de claves privadas y controles de acceso
Los broker-dealers deben implementar controles internos que cumplan con las mejores prácticas del sector para evitar el robo, la pérdida o el uso no autorizado de claves privadas. Las políticas y controles deben garantizar que, salvo el propio broker-dealer, ningún tercero (incluidos clientes o afiliados) pueda transferir criptoactivos sin autorización.
Protección de activos y planes de contingencia para emergencias
Los broker-dealers deben disponer de planes de contingencia claros para situaciones como fallos de blockchain, ataques del 51 %, hard forks o airdrops, para garantizar la seguridad y el acceso a los valores de criptoactivos durante eventos imprevistos.
Estos mecanismos también deben asegurar el cumplimiento de embargos legales o transferencias de activos y permitir la transferencia eficiente de activos a un receptor cualificado si el broker-dealer cesa su actividad, entra en liquidación o en procedimientos concursales.
Naturaleza de la declaración y recordatorio de cumplimiento
La División de Trading and Markets subraya que esta declaración no crea nuevas obligaciones legales ni sustituye los deberes existentes de los broker-dealers en cuanto a asesoramiento de inversión, idoneidad o estándares de mejor interés. Todas las evaluaciones y actuaciones relacionadas deben seguir cumpliendo con el resto de la normativa aplicable.
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Resumen
Esta declaración de la División de Trading and Markets de la SEC no introduce un nuevo marco regulatorio para los valores de criptoactivos. Más bien, aclara en qué condiciones los broker-dealers pueden considerarse en posesión física de valores de criptoactivos en lo relativo a tecnología, gestión de riesgos y operaciones bajo la actual Regla 15c3-3. Para el mercado, esto demuestra que los reguladores buscan una vía práctica para la custodia conforme de valores de criptoactivos sin modificar la normativa vigente, y envía una señal clara de que el cumplimiento es posible, aunque sujeto a estándares estrictos.
